Se cree que la introducción y traducción de textos jurídicos occidentales al chino se inició bajo los auspicios de Lin Zexu en 1839. La introducción más sistemática del derecho occidental junto con otras ciencias occidentales comenzó con el establecimiento de Tongwen Guan en 1862. Los grandes esfuerzos de traducción del derecho occidental que continuaron hasta la década de 1920 prepararon los cimientos del lenguaje jurídico chino moderno y del derecho chino. La traducción jurídica fue muy importante desde 1896 hasta 1936, periodo durante el cual los chinos absorbieron y codificaron su versión de las leyes occidentales. Estos esfuerzos fueron asistidos por el medio de la lengua jurídica japonesa y el derecho desarrollado en Japón durante el período Meiji que implicó en gran parte la traducción japonesa de las leyes continentales europeas.
En la última dinastía Qing hubo un esfuerzo concertado para establecer códigos legales basados en modelos europeos. Debido a la victoria alemana en la guerra franco-prusiana y a que se utilizó a Japón como modelo de reforma política y jurídica, los códigos legales que se adoptaron siguieron de cerca el de Alemania.
Las actitudes hacia el sistema legal tradicional chino cambiaron notablemente a finales del siglo XX. La mayoría de los chinos y occidentales de principios del siglo XX consideraban el sistema jurídico tradicional chino como atrasado y bárbaro. Sin embargo, la amplia investigación sobre el sistema jurídico tradicional chino ha hecho que las actitudes se vuelvan más favorables a finales del siglo XX y principios del XXI. Los investigadores de principios y mediados del siglo XX tendían a comparar el sistema jurídico tradicional chino con los sistemas contemporáneos de entonces, y consideraban que el primero era atrasado. Sin embargo, investigaciones más recientes han comparado el sistema jurídico chino del siglo XVIII con los sistemas europeos del siglo XVIII, lo que ha dado como resultado una visión mucho más positiva del derecho tradicional chino.
El Departamento de Castigo se cambió por el de fa bu (法部: «Departamento de Derecho») en las reformas legales de principios del siglo XX.
República de ChinaEditar
El derecho en la República de China (Taiwán) es principalmente un sistema de derecho civil. La estructura legal está codificada en los Seis Códigos: la Constitución, el Código Civil, el Código de Procedimientos Civiles, el Código Penal, el Código de Procedimientos Penales y en las Leyes Administrativas.
República Popular ChinaEditar
Tras la victoria comunista en 1949, la recién creada República Popular China (RPC) abolió rápidamente los códigos legales de la ROC e intentó crear un sistema de derecho socialista copiado de la Unión Soviética. Con la ruptura chino-soviética (1960-1989) y la Revolución Cultural (1966-1976), todo el trabajo jurídico quedó bajo sospecha de ser contrarrevolucionario, y el sistema legal se derrumbó por completo. Se estableció un nuevo concepto de justicia llamado populismo judicial (sifa dazhonghua). En lugar de exigir a los jueces el cumplimiento de estrictos procedimientos judiciales, promovía la justicia sustantiva y los mecanismos de resolución de problemas. Esta tradición jurídica se basa en una visión cultural de la no-finalidad en la justicia, así como en la práctica revolucionaria del Partido Comunista que se basa en la justicia del pueblo.
Durante el último siglo, China ha tenido varias constituciones. Los primeros intentos de implantar una constitución en China se produjeron durante la última década (1902-1912) de la dinastía Qing. Posteriormente, varios grupos de control promulgaron diferentes constituciones entre esa época y el establecimiento de la RPC en 1949. La RPC tuvo una constitución provisional desde sus inicios hasta la promulgación de su primera constitución en 1954. Esta constitución inicial se basaba en la constitución de la Unión Soviética. Sin embargo, al poco tiempo fue ignorada y quedó sin fuerza legal. Aunque preveía la elección de la Asamblea Popular Nacional (APN) cada cuatro años como máximo poder del Estado, estas directrices no se cumplieron. La segunda constitución de la RPC, basada en la ideología de la Revolución Cultural, entró en vigor en 1975. Esta constitución sometió al CNP al Partido Comunista de China («PCC») y eliminó las protecciones constitucionales anteriores, como la igualdad ante la ley y los derechos de sucesión de la propiedad privada. Además, fue inmediatamente incumplida por la violación de sus disposiciones y el incumplimiento de las directrices relativas al CNP. La tercera constitución de la RPC se adoptó en 1978. Aunque esta versión se alejó de las ideologías de la Revolución Cultural, mantuvo algunos restos de la misma. También mantuvo el control del Partido Comunista sobre la estructura del Estado. Sin embargo, los reformistas ganaron posteriormente el poder, lo que llevó a la ruptura de esta constitución, ya que el foco de atención se desplazó hacia la construcción económica y la modernización.
Con el inicio de las reformas de Deng Xiaoping (hacia 1979), la idea de reconstruir un sistema legal para frenar los abusos de la autoridad oficial y desarrollar un «estado de derecho» que sustituyera al gobierno de la dictadura comenzó a ganar fuerza. Se aprobaron nuevas leyes y los inversores extranjeros buscaron mejoras en los derechos de propiedad, que no habían sido una característica del gobierno maoísta, pero hubo un conflicto interno en China sobre el alcance de la incorporación de normas legales extranjeras al sistema jurídico chino. Los reformistas chinos trataron de crear un organismo especial de arbitraje, independiente del sistema jurídico local, llamado Comisión de Arbitraje y Comercio Económico Internacional de China (CIETAC). En 1982, Peng Zhen dijo: «Es necesario aprovechar las experiencias beneficiosas -antiguas o modernas, chinas o extranjeras- para estudiar la ciencia del derecho… Las estudiamos para que el pasado sirva al presente y lo extranjero sirva a China». Otros que eran más partidarios de las reformas, como Qiao Shi, seguían instando a la cautela contra el «mero hecho de copiar a ciegas», y el propio Deng Xiaoping dijo que «debemos prestar atención al estudio y a la absorción de la experiencia extranjera… Sin embargo, nunca tendremos éxito si copiamos mecánicamente las experiencias y los modelos de otros países».
En 1982, la Asamblea Popular Nacional adoptó una nueva constitución estatal que hacía hincapié en el estado de derecho, en virtud del cual incluso los líderes del partido son teóricamente responsables. La reconstrucción legal se produjo de forma fragmentaria. Normalmente, se establecían reglamentos temporales o locales; tras unos años de experimentación, se normalizaban los reglamentos y leyes contradictorios.
La actual Constitución de la RPC, promulgada en 1982, refleja el modelo de la primera constitución de la RPC. La Constitución establece el liderazgo a través de la clase obrera, dirigida a su vez por el Partido Comunista. Esta Constitución también contiene derechos más amplios que cualquiera de las constituciones anteriores. Los derechos incluyen la igualdad ante la ley, los derechos políticos, la libertad religiosa, la libertad personal, los derechos sociales y económicos, los derechos culturales y educativos y los derechos familiares. Estos derechos, sin embargo, están relacionados con los deberes sociales. Los deberes incluyen la salvaguarda de la unidad, la seguridad, el honor y los intereses del país, la observancia de la ley y la ética social, el pago de impuestos y el servicio militar. Ni los derechos ni los deberes previstos en la Constitución son exhaustivos.
La Constitución establece que el CNP es el órgano supremo del poder del Estado por encima de una estructura de otros congresos populares a varios niveles. El CNP tiene poder para:
- modificar la Constitución por mayoría de dos tercios
- promulgar la legislación
- elegir y destituir a los funcionarios de más alto nivel
- determinar el presupuesto
- controlar la planificación del desarrollo económico y social
El CNP también incluye un Comité Permanente que funciona de forma muy similar al CNP cuando éste no está reunido. Aunque el Comité Permanente ha tenido algunos poderes desde 1955, sus poderes legislativos fueron previstos inicialmente en la Constitución de 1982. El CNP ocupa el nivel más alto en la jerarquía de la estructura gubernamental de la RPC. A este nivel nacional le siguen, en orden descendente, el nivel provincial (incluidas las regiones autónomas y los municipios directamente dependientes del nivel nacional), el nivel de prefectura, el nivel de condado y el nivel de municipios y ciudades. Los miembros del gobierno en los dos niveles inferiores son elegidos directamente, y los de los niveles superiores son elegidos por los niveles inferiores. Además del CNP, los congresos populares provinciales poseen poder legislativo y pueden aprobar leyes siempre que no contravengan la Constitución o la legislación superior o los reglamentos administrativos.
La Constitución establece su propia supremacía. Sin embargo, se ha teorizado que la supremacía del Partido Comunista significa que la Constitución y la ley no son supremas, y que esta perspectiva resulta de la visión marxista de la ley como una simple superestructura combinada con la falta de reconocimiento del Estado de Derecho en la tradición filosófica o histórica. Aunque la Constitución establece los poderes legislativo, ejecutivo, judicial y fiscal, todos ellos están sujetos a la dirección del Partido Comunista. A menudo, las decisiones políticas importantes se toman mediante acciones que no están reguladas por la Constitución. Además, los tribunales no tienen que basarse en la Constitución para decidir los casos, y no pueden revisar la legislación para comprobar su constitucionalidad. No obstante, la Constitución proporciona el marco lingüístico para dirigir los asuntos del gobierno y describirlos en los medios de comunicación.
Desde 1979, cuando se inició el impulso para establecer un sistema legal que funcionara, se han promulgado más de 300 leyes y reglamentos, la mayoría de ellos en el ámbito económico. El uso de comités de mediación, grupos informados de ciudadanos que resuelven alrededor del 90% de los conflictos civiles de la RPC y algunos casos penales menores sin coste alguno para las partes, es un dispositivo innovador. Más de 800.000 comités de este tipo operan, tanto en las zonas rurales como en las urbanas.
Al redactar las nuevas leyes, la RPC no ha copiado al por mayor ningún otro sistema jurídico, y la pauta general ha consistido en promulgar leyes para un tema o lugar concretos. A menudo, las leyes se redactan a modo de prueba y se vuelven a redactar después de varios años. Este proceso de creación de una infraestructura legal poco a poco ha llevado a muchas situaciones en las que las leyes faltan, son confusas o contradictorias, y ha llevado a que las decisiones judiciales tengan más valor de precedente que en la mayoría de las jurisdicciones de derecho civil. En la formulación de las leyes, la RPC se ha visto influenciada por una serie de fuentes, entre las que se incluyen los puntos de vista chinos tradicionales sobre el papel de la ley, el trasfondo socialista de la RPC, la ley de base alemana de la República de China en Taiwán y el derecho consuetudinario de base inglesa utilizado en Hong Kong.
La reforma legal se convirtió en una prioridad del gobierno en la década de 1990. El gobierno chino ha promovido una reforma que suele llamar «legalización» (法制化). La legalización, entre otras cosas, ha dotado al régimen de un barniz de legitimidad y ha mejorado la previsibilidad. Se han realizado grandes esfuerzos en la racionalización y el fortalecimiento de la estructura jurídica y la creación de instituciones en términos de desarrollo y mejora de la profesionalidad del poder legislativo, el poder judicial y la profesión jurídica. A medida que se han profundizado las reformas del mercado y se ha ampliado la desigualdad social, los foros jurídicos -desde las comisiones de mediación y arbitraje hasta los tribunales- han pasado a desempeñar un papel cada vez más destacado.
La Ley de Procedimiento Administrativo de 1994 permite a los ciudadanos demandar a los funcionarios por abuso de autoridad o prevaricación. Además, el derecho penal y las leyes de procedimiento penal se modificaron para introducir importantes reformas. Las modificaciones del derecho penal suprimieron el delito de actividad «contrarrevolucionaria». Sin embargo, a veces se acusa a los disidentes políticos de subvertir la seguridad del Estado o de publicar secretos de Estado. Las reformas de los procedimientos penales también fomentaron el establecimiento de un proceso judicial más transparente y contradictorio. Los delitos menores, como la prostitución y el consumo de drogas, se tratan a veces en el marco de la reeducación mediante leyes laborales. La Constitución y las leyes de la República Popular China contemplan los derechos humanos fundamentales, incluido el debido proceso, pero algunos han argumentado que a menudo se ignoran en la práctica. (Véase Los derechos humanos en la República Popular China.)
Los principios básicos de la redacción legislativa china incluyen la generalidad y la flexibilidad. A veces, la excesiva generalidad y las omisiones en la legislación china, junto con los amplios poderes discrecionales conferidos a las autoridades locales para aplicar las leyes, socavan la previsibilidad y la certeza de la ley. Además, como la ley china pretende ser educativa, el lenguaje de la ley es el del lenguaje ordinario comprensible para el ciudadano medio, aunque muchas leyes están redactadas en un lenguaje amplio e indeterminado.
Como resultado de una guerra comercial pendiente con los Estados Unidos de América por las violaciones de los derechos de propiedad intelectual de las corporaciones estadounidenses a principios de la década de 1990, la ley de marcas de la República Popular China ha sido modificada y a partir de 1995 ofrece importantes protecciones a los propietarios de marcas extranjeras.
Después de sus respectivas transferencias de soberanía, Hong Kong y Macao siguen practicando los sistemas jurídicos del Common Law inglés y portugués, respectivamente, con sus propios tribunales de última instancia. En otras palabras, Hong Kong y Macao quedan fuera de la jurisdicción legal de la República Popular China, excepto en cuestiones constitucionales.
Debido a la creciente sofisticación de las leyes chinas, la expansión del estado de derecho, así como la afluencia de bufetes de abogados extranjeros, China también ha comenzado a desarrollar un mercado de servicios legales. Los abogados extranjeros han acompañado al capital extranjero y a sus clientes a China, lo que ha tenido una inmensa influencia en la promulgación de nuevas leyes chinas basadas en normas internacionales, especialmente en lo que respecta a la propiedad intelectual y al derecho de sociedades y de valores.
El 1 de julio de 1992, con el fin de satisfacer la creciente demanda, el gobierno chino abrió el mercado de servicios jurídicos a los bufetes de abogados extranjeros, permitiéndoles establecer oficinas en China cuando el Ministerio de Justicia y la Administración Estatal de Industria y Comercio (SAOIC) promulgaron el reglamento provisional de establecimiento de oficinas por parte de bufetes de abogados extranjeros.
Como resultado, muchos bufetes de abogados extranjeros, incluidos los estadounidenses Baker & McKenzie y Paul, Weiss, Rifkind, Wharton & Garrison, junto con varios bufetes británicos, constituyeron empresas de consultoría en sus países de origen o en Hong Kong y luego crearon filiales en Pekín o Shanghái para prestar servicios jurídicos.
Sin embargo, siguen existiendo muchas barreras reglamentarias a la entrada para proteger la industria jurídica nacional. Las cuestiones relacionadas con el derecho chino deben remitirse a los bufetes chinos, y los abogados extranjeros también tienen prohibido interpretar o practicar el derecho chino o representar a sus clientes ante los tribunales. Sin embargo, en realidad muchos bufetes extranjeros interpretan las leyes y gestionan los litigios dirigiendo a los bufetes locales con los que deben mantener relaciones de cooperación. En este sentido, el restrictivo mercado legal chino puede estar directamente vinculado a la fobia de la gente a hacer valer sus derechos legales frente a la corrupción rampante. La información recibida de la Oficina Legislativa del Consejo de Estado sugiere que China podría permitir a los extranjeros presentarse al examen de abogados chinos, o tener un tratado de reconocimiento mutuo con otros países para permitir a los abogados extranjeros llevar a cabo trabajos legales chinos que no sean de litigio.
Mientras el mercado legal de China continúa abriéndose, las leyes y regulaciones de China han ayudado al desarrollo de un número de firmas chinas nacionales especializadas en trabajar con extranjeros para satisfacer la demanda de una economía en auge. Según los premios China de la revista Asia Law and Business, los principales bufetes chinos fueron King & Wood PRC Lawyers, Commerce & Finance Law Offices, Fangda Partners, Haiwen & Partners, Jun He Law Offices y Lehman, Lee & Xu.
En 2005, China comenzó a aplicar la reforma legal, que revivió los ideales de la era maoísta adoptados durante la década de 1950 debido a la postura de que la ley es fría y no responde a las necesidades de sus ciudadanos. Esta iniciativa favoreció la mediación frente a los juicios a la hora de resolver los conflictos entre los ciudadanos y los conflictos entre los ciudadanos y el Estado. También revivió el populismo judicial en detrimento de la profesionalidad judicial y se caracterizó por el retorno del modelo de juicio masivo utilizado durante la década de 1940.